Derecho Probatorio. Parte General

En “Derecho Probatorio” el lector hallará un tratamiento orgánico de los capítulos que más interesan sobre teoría general de la prueba judicial, a saber: ¿Cuál es la jerarquía y el contenido esencial del derecho a la prueba? ¿Cuáles son los principios, máximas y sistemas que gobiernan la materia probatoria? ¿Qué hechos deben probarse y cuáles quedan eximidos de verificación? ¿Quién debe probar? ¿Cuándo y en qué condiciones se desplaza o invierte la carga de la prueba? ¿Cómo debe valorarse la prueba? ¿En qué consiste y en qué casos se aplica la doctrina del absurdo en la valoración de la prueba?, etc.
Índice General
CAPÍTULO PRIMERO
EL CONCEPTO DE PRUEBA
LA JERARQUÍA Y CONTENIDO DEL DERECHO A LA PRUEBA
I. Concepto de prueba (¿Qué es la prueba?)
1. La prueba es verificación y no averiguación
2. La convicción del juez es la finalidad de la prueba
II. El derecho a la prueba
1. Jerarquía
2. Contenido
a) El derecho a la admisión de los medios propuestos o,
en su defecto, el derecho a una denegación motivada
b) La facultad de practicar o producir los respectivos
medios propuestos
c) Que el medio probatorio admitido y producido
sea valorado adecuadamente por el órgano judicial
3. Alcances y efectos
III. Fuentes y medios de prueba (¿Con qué se prueba?
IV. La importancia de la distinción entre fuentes y
medios de prueba
V. Bibliografía
CAPÍTULO SEGUNDO
PRINCIPIOS, MÁXIMAS Y SISTEMAS PROBATORIOS
I. Los principios generales del Derecho Probatorio
1. El principio de la contradicción de la prueba
a) Generalidades
b) La operatividad del principio
b.1. La prueba incorporada fuera de la oportunidad
que la ley preestablece
b.2. La doctrina de la Corte en punto a la prueba incorporada
inoportunamente cuando es decisiva para la justa
composición del pleito
b.3. Las pruebas preconstituidas o formadas
fuera del proceso
b.4. La inversión sorpresiva del onus probandi con
fundamento en la doctrina de las cargas
probatorias dinámicas
2. El principio de la unidad de la prueba
a) Generalidades
b) La operatividad del principio. La arbitrariedad de
sentencia por apreciación fragmentaria
y aislada de la prueba
3. El principio de la legalidad de la prueba
(o de la inadmisibilidad de las pruebas ilícitas)
a) Generalidades
b) La operatividad del principio
4. El principio de igualdad de la prueba
5. Los principios de la libertad y originalidad
de los medios de prueba
6. El principio de la imparcialidad del juez en la dirección
y apreciación de la prueba
a) Generalidades
b) ¿La imparcialidad se resiente cuando el juez
ordena oficiosamente la producción de prueba?
7. El principio de prohibición de aplicar el
conocimiento privado del juez
8. El principio de formalidad de la prueba
9. El principio del "favor probationem"
a) Generalidades
b) La operatividad del principio:
b.1. En la admisión de la prueba
b.2. En la producción de la prueba
b.3. En la atribución de la carga de la prueba
b.4. En la valoración de la prueba
II. Máximas del Derecho Probatorio
1. La máxima de la comunidad o adquisición de la prueba
2. La máxima de la inmediación
3. La máxima de la concentración
4. La máxima de la lealtad y de la colaboración
en la producción de la prueba
5. La máxima de la preclusión
III. Sistemas o tipos probatorios
1. El sistema dispositivo
2. El sistema inquisitivo
IV. Bibliografía
CAPÍTULO TERCERO
EL OBJETO DE LA PRUEBA
I. Objeto de la prueba (¿Qué se debe probar?)
1. Los hechos afirmados
2. Los hechos conducentes 3. Los hechos controvertidos (ora por haber sido expresamente
negados, ora por haber sido afirmados por una
parte y a su respecto la contraparte guardó silencio)
II. Qué no se prueba
1. El derecho
a) El derecho interno que no ha sido publicado oficialmente
b) El derecho consuetudinario no suficientemente conocido
c) Las acordadas, reglamentos y resoluciones emanadas
del Poder Judicial
d) Los convenios colectivos de trabajo
e) El derecho extranjero
2. Los hechos no articulados
3. Los hechos confesados o admitidos
4. ¿Debe probarse el hecho admitido o confesado por una
de las partes cuando sus litisconsortes lo han negado?
5. Los hechos presumidos por la ley
6. Los hechos indefinidos
7. Los hechos notorios
a) Concepto
b) Hechos considerados notorios por la
jurisprudencia nacional
c) ¿Es necesario afirmar la existencia del hecho notorio?
8. Los hechos evidentes
9. Los hechos imposibles y los hechos improbables
10. Los hechos normales
11. Las máximas de la experiencia
12. Los hechos cuya prueba prohíbe la ley
III. Bibliografía
CAPÍTULO CUARTO
LA CARGA DE LA PRUEBA
I. Carga de la prueba (¿Quién debe probar?)
II. Sistemas de distribución de la carga de la prueba
1. Los aforismos sobre la carga de la prueba
a) La carga de la prueba incumbe al actor
b) La carga de la prueba incumbe al que
afirma, no al que niega
2. La clasificación de los hechos a los fines de
la distribución de la carga de la prueba
3. La teoría normativa de Rosemberg. Su influencia
sobre el Código Procesal
4. Las cargas probatorias dinámicas
a) Generalidades
b) Precisiones
b.1. Es de aplicación excepcional
b.2. Provoca un desplazamiento parcial y no
total del onus probandi
b.3. Advertencia: La parte en mejores condiciones
de probar suele estar en mejor situación
para desvirtuar la prueba en su favor
b.4. ¿El órgano judicial debe advertir a los litigantes,
previo a la producción de la prueba,
que aplicará la doctrina?
c) Materias en las que frecuentemente se aplica
c.1. La mala praxis profesional
c.2. Los procesos de simulación
c.3. Las injurias y calumnias proferidas por la prensa
c.4. Los procesos de alimentos
c.5. Enriquecimiento ilícito de funcionarios públicos
c.6. El levantamiento del velo societario por fraude
atribuido a los socios, representantes o
administradores de personas jurídicas
c.7. Responsabilidad en materia de derechos
del usuario o consumidor
d) Nuestra opinión
III. ¿Es posible pactar la inversión de la carga probatoria?
IV. Bibliografía
CAPÍTULO QUINTO
LA VALORACIÓN DE LA PRUEBA
I. Apreciación o valoración de la prueba
II. Sistemas de valoración de la prueba
1. La prueba tasada, tarifada o de verdad legal
a) Generalidades
b) Objeciones
2. La libre apreciación o íntima convicción
3. La sana crítica o sistema mixto
a) Generalidades
b) ¿Cuáles y cuántas son las reglas de la sana crítica?
III. La adecuada valoración de la prueba como parte esencial
del derecho constitucional a probar
IV. La arbitrariedad por prescindencia de prueba decisiva
1. Generalidades
2. La configuración del vicio con particular referencia
a cada fuente de prueba
a) Prueba de confesión
b) Prueba de testigos
c) Prueba documental
d) Prueba de informes
e) Prueba pericial
V. La arbitrariedad o absurdo por otorgarse valor
a prueba inexistente
1. Generalidades
2. La arbitrariedad o absurdo por invocación de fuentes
de las que no se extraen las consecuencias
aseveradas como fundamento de la sentencia
3. La arbitrariedad o absurdo por atribución de valor
probatorio a lo que no puede tener ese carácter o eficacia
a) Por la ilicitud de la prueba en sí o en el
procedimiento de su obtención
b) Por la infracción en la valoración de las reglas legales
que predeterminan el valor de la prueba
b.1. Prueba de confesión
b.2. Prueba documental
b.3. Prueba de presunciones
c) La arbitrariedad o el absurdo por violación de
las reglas de la sana crítica
c.1. Generalidades
c.2. Autocontradicción en la apreciación de la prueba
c.3. La infracción de máximas de la experiencia en
la apreciación de la prueba
c.4. Casuística en relación a distintos medios
4. La arbitrariedad o absurdo del fallo basado en
simples sospechas o en meras conjeturas del sentenciante
VI. La arbitrariedad por apreciación fragmentaria y
aislada de la prueba
1. Generalidades
2. Casuística de esta causal de arbitrariedad
VII. Bibliografía
CAPÍTULO SEXTO
PODERES INSTRUCTORIOS DEL JUEZ
I. Hacia la reconciliación del proceso con su finalidad
II. La naturaleza de los Poderes Instructorios
del Juez ¿Disponer oficiosamente la producción
de prueba es un poder o un deber?
III. La opinión del procesalismo sobre la legitimación
del juez como sujeto proponente de la prueba
1. La tesis minoritaria
a) La naturaleza disponible del derecho que porta
una pretensión civil
b) El derecho de las partes a probar
c) La imparcialidad del juez
d) La pretendida destrucción del sucedáneo onus probandi
2. La tesis mayoritaria
IV. Límites al poder instructorio ¿Qué significa respetar el
derecho de defensa de las partes?
1. La función esclarecedora de la iniciativa
probatoria del órgano
2. Los poderes del juez en orden a la prueba
no pueden ejercerse para incorporar fuentes
cuya existencia no surge del expediente
3. Respeto estricto al contradictorio
V. ¿El poder de disponer oficiosamente la prueba
alcanza a los tribunales de recursos extraordinarios?
VI. ¿Puede disponerse la prueba por propia
iniciativa del juez después de haberse declarado
la negligencia en su producción?
VII. ¿Puede acusarse negligencia en la producción de la
prueba ordenada oficiosamente?
VIII. ¿Cuál es la oportunidad en la que pueden
ejercerse los poderes instructorios?
IX. ¿Pueden las partes sugerir al juez el ejercicio de sus
potestades instructorias?
X. ¿Pueden recurrirse las medidas de esclarecimiento
decretadas oficiosamente por el juez?
XI. La doctrina sobre el punto de la Corte Suprema
de Justicia de la Nación
1. Fin y finalidad del proceso jurisdiccional
2. La dimensión constitucional del deber de los
jueces de no esquivar, sino de procurar, el arribo
de una decisión objetivamente justa en el caso concreto
XII. Bibliografía
CAPÍTULO SÉPTIMO
DE LAS PRUEBAS ILÍCITAS
I. El concepto de prueba ilícita
II. La regla de exclusión probatoria
1. Generalidades
2. El origen de la regla de exclusión
3. Argumentos a favor
4. Argumentos en contra
5. Un intento por replicar los contra argumentos
a) La justificación del discurso ético
b) Una crítica que se desvía de objeto
c) El inevitable precio del sistema
III. La exclusión atenuada por el principio de proporcionalidad
1. Generalidades
2. Algunas reflexiones personales en torno al principio
de proporcionalidad
IV. Otras posturas intermedias en el derecho comparado
1. La discrecionalidad del juez en el Derecho inglés
2. La imposibilidad de excluir en abstracto en la
jurisprudencia del Tribunal Europeo de Derechos Humanos
V. El alcance de la exclusión, las "pruebas ilícitas por
derivación" y la "doctrina del fruto del árbol envenenado"
VI. La doctrina del "fruto del árbol venenoso" en la
jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de la Nación
VII. Las excepciones a la regla de exclusión en la
jurisprudencia de la Corte Nacional
1. El cauce de investigación independiente
2. Los testimonios provistos de voluntad autónoma
VIII. Otras posibles excepciones
1. La prueba ilícita "in bonam parte" o en beneficio del reo
2. La doctrina del "inevitable descubrimiento"
3. La excepción por "proceder de buena fe"
4. La "seguridad pública
IX. Oportunidad procesal para denunciar, en el proceso
penal, la ilicitud de la prueba
1. El planteo durante la faz investigativa
2. El planteo vía recurso de apelación
3. El planteo durante el juicio oral
X. Pruebas ilícitas y proceso civil
XI. Oportunidades para reclamar, en el proceso civil,
la exclusión de la prueba. La necesidad de distinguir
entre, prueba ilícita y prueba prohibida
1. Pruebas ilícitas propiamente dichas
2. Las pruebas prohibidas
XII. Bibliografía
CAPÍTULO OCTAVO
CUANDO LOS AVANCES DE LA CIENCIA
TRASVASAN AL DERECHO PROBATORIO
I. El concepto de "prueba científica"
II. Problemática, interrogantes y posibles soluciones
1. La necesidad de contar con la colaboración del
sujeto litigante y los efectos derivados de su negativa
2. Cientificidad e ilicitud. La práctica compulsiva de las
modernas pericias
3. La ”cuestionabilidad” de ciertas técnicas
4. Cientificidad y crisis del poder decisorio
del juez ¿Las modernas pericias se aprecian
conforme la sana crítica?
5. Los avances de la ciencia y la revisión de la cosa juzgada
a) El principio de la inmutabilidad relativa
de la cosa juzgada
b) ¿El desarrollo de nuevas técnicas probatorias o
el perfeccionamiento de las actuales es motivo
que habilita la revisión de la cosa juzgada?
III. Bibliografía
CAPÍTULO NOVENO
LA VALORACIÓN DE LA CONDUCTA
PROCESAL DE LAS PARTES
I. Introducción
II. La valoración de la conducta procesal de las
partes ¿Cuál es su verdadera naturaleza jurídica?
III. El comportamiento procesal de las partes
no es "prueba judicial".
IV. El principio de adquisición procesal en su verdadera dimensión
V. La actualidad de la valoración judicial de la
conducta procesal de las partes
VI. Colofón
VII. Bibliografía
CAPÍTULO DÉCIMO
CADUCIDAD Y NEGLIGENCIA
I. Introducción
II. Pérdida de la prueba
III. Formas que puede asumir la pérdida de prueba.
Negligencia, caducidad, inadmisibilidad, preclusión, nulidad
IV. Tratamiento legislativo
V. Rasgos identificatorios de la negligencia
VI. Conceptualización de la caducidad
VII. Reflexiones casi de cierre
VIII. Hipótesis fronterizas ¿caducidad o negligencia?
IX. Bibliografía
Bibliografía general